37號文全稱為《國家外匯管理局關于境內居民境外投融資及返程投資外匯管理特殊目的公司的通知》(匯發(fā)[2014]37號)。主要規(guī)定國內居民通過特殊目的公司(SPV)境外投融資和回程投資應向商業(yè)銀行申請外匯登記。
圖片來源：攝圖網(wǎng)
外匯登記立紅籌股結構的企業(yè)來說，外匯登記是一個非常重要的環(huán)節(jié)。由于外匯事項的違規(guī)行為，可能導致整個紅籌股結構無法順利上市。
考慮到37號文登記在紅籌架構搭建中的重要性，卓信企業(yè)為大家梳理37號文實踐中常遇到的問題及解決方案，以供參考。
為什么要辦理37號文件登記?
如果中國人對海外投資或持股有許多限制，中國自然人原則上不允許在海外投資。在現(xiàn)有的外匯管理體系下，37號文件是中國自然人持有海外公司股份的唯一途徑。
國內個人跨境資本流動從規(guī)則層面：
①境外投融資及返程投資通過特殊目的公司進行;
②境內個人參與境外非上市特殊目的公司股權激勵。
也就是37號文規(guī)劃了以下問題。
1. 解決境內居民在境外持股的合規(guī)性
2. 解決境外融資和回程投資的合規(guī)性
3. 通過境內居民境外投資金回收渠道
誰需要注冊37號文件?
根據(jù)37號文件的規(guī)定，下列人員通過特殊目的公司進行境外投融資并返程投資的，應當辦理37號文件登記：
1. 境內個人具有中國籍，不具有任何境外身份(包括境外永久居民身份和其他國籍)，主要包括三類：
(1) 中國企業(yè)創(chuàng)始人
(2) 中國企業(yè)其他中國自然人股東
(3) 中國企業(yè)上市前ESOP鼓勵已行使的員工
2. 境外特定個人和具有雙重身份的境內個人，以境內資產(chǎn)或權益出資境外特殊目的公司。
37號文件登記什么時候需要辦理?
在海外上市搭建紅籌/VIE建立境外控股公司后，國內自然人設立架構WFOE境外投資外匯登記手續(xù)應向外管局申請。
如果此時不辦理登記，國內居民從特殊目的公司獲得的利潤和權益實現(xiàn)收入將難以轉回國內使用，這將導致WFOE與海外母公司的資本交易(利潤、出資等)是非法的，可能會對公司的海外上市造成障礙。
37號文件注冊在哪里辦理?
選擇申請境內資產(chǎn)或權益登記的，應當向境內企業(yè)資產(chǎn)或者權益所在地銀行申請;
涉及多個國內企業(yè)資產(chǎn)或權益且所在地不一致的，應選擇其中一家主要資產(chǎn)或權益所在地銀行集中登記;
選擇出資境外合法資產(chǎn)或權益的，應當向戶籍所在地銀行申請登記。
由于目前多數(shù)項目仍以創(chuàng)始人所持境內企業(yè)股權辦理37號文登記，因此在企業(yè)所在地銀行辦理的情況較為多見。
未按規(guī)定辦理登記/變更登記的后果是什么?
從法律法規(guī)的角度來看，國內個人未按照規(guī)定辦理相關外匯登記、虛假承諾的，外匯管理機關也有權責令改正、警告，可以處以5萬元以下的罰款;涉及資金流出、外匯流入等問題的，處罰金額進一步增加，有關外匯需要限期恢復。
此外，國內個人未能合規(guī)登記，還涉及相關外商投資企業(yè)的外匯合規(guī)或限制。這些外商投資企業(yè)可能面臨罰款，并可能進一步受到外匯利潤或其他外匯業(yè)務的限制。
此外，由于現(xiàn)實中仍難以辦理補充登記，這種不合規(guī)情況也可能影響企業(yè)未來的融資和后續(xù)資本運營。特別是在企業(yè)上市準備階段，創(chuàng)始人可能需要花費更多的精力來糾正相關缺陷(可能無法糾正);如果相關缺陷無法解決，中介機構也很難發(fā)布合規(guī)意見。
境外信托的受益人需要注冊37號文件嗎?
37控制是指國內居民通過收購、信托、持有、投票、回購、可轉換債券等方式獲得特殊目的公司的經(jīng)營權、收益權或決策權。
雖然從法律法規(guī)的字面意義上看，通過信托獲得特殊目的公司的經(jīng)營權、收益權或決策權仍屬于37號文件登記的情況，但在實踐中，信托結構37號文件登記可能存在一些障礙，需要與當?shù)赝獠抗芾聿块T溝通。
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